cicolex
00martedì 4 novembre 2003 08:20
Cassazione
Sezione Lavoro
Sentenza 20 settembre 2003 n. 13949
(Presidente S. Senese - Relatore M. La Terza)
Svolgimento del processo
Con ricorso al Pretore del lavoro di Rovigo B. L., D. G. e Z. P. premesso di essere stati dipendenti della ___ Bus e di essere stati licenziati collettivamente ex art. 24 legge 223/91 a causa dello scioglimento e della messa in liquidazione della società, a cui il Comune e la Provincia di Rovigo avevano revocato le concessioni per il trasporto pubblico affermavano che in realtà la ___ Bus non aveva mai cessato la sua attività, che era proseguita dalla Cooperativa ____ srl, e chiedevano che la suddetta Cooperativa venisse dichiarata tenuta a ripristinare il rapporto di lavoro alle precedenti condizioni retributive e normative; nel contraddittorio con la società ___ Bus e con la Cooperativa ____ srl, il Pretore, con sentenza del 10 settembre 1998 rigettava le domande escludendo l'esistenza del trasferimento d'azienda.
Sull'appello dei lavoratori soccombenti, la statuizione veniva confermata dal locale Tribunale con sentenza del 10 ottobre 2000. Il Tribunale rigettava preliminarmente l'istanza di rimessione della causa al primo Giudice per la chiamata in giudizio della S. spa (cui asseritamene l'attività sarebbe stata trasferita dalla Cooperativa ____ srl), giacché l'istanza era stata proposta tardivamente in primo grado, né vi era la asserita comunanza di causa, ma solo la facoltà del giudice di ordinare l'intervento ex art. 107 cod. proc. civ. Il Tribunale escludeva poi il dedotto trasferimento d'azienda, perché questo non era più configurabile dopo la revoca della concessione per il trasporto pubblico intimata alla ___ Bus da parte della Provincia e del Comune di Rovigo, essendo la concessione elemento fondamentale dell'azienda, il cui venir meno determinava il venir meno dell'azienda stessa, mentre la Cooperativa ____ srl e la S. avevano esercitato il trasporto pubblico non in base ad una cessione di tipo privatistico, ma in base agli autonomi provvedimenti di concessione, di talché la revoca ed il rilascio della nuova concessione determinavano solo una successione cronologica tra le gestioni del pubblico servizio, con esclusione del trasferimento d'azienda, essendo irrilevante il fatto che alcuni beni, come i veicoli, l'officina e gli arredi d'ufficio fossero stati locati alla Cooperativa ____ srl dalla ___ Bus. D'altra parte il licenziamento collettivo intimato dalla ___ Bus era giustificato ai sensi dell'art. 24 della legge 223/91 in forza della cessazione dell'attività.
Avverso detta sentenza i lavoratori soccombenti propongono ricorso affidato a tre motivi illustrati da memoria. Resistono con separati controricorsi la P. Immobiliare srl, già ___ Bus spa in liquidazione, che ha anche depositato memoria e la Cooperativa ____ srl.
Motivi della decisione
Con il primo motivo si denunzia erronea applicazione degli artt. 24 e 3 della legge 223/91 (come novellato dall'art. 19 della legge 236/93 di conversione del dl 148/93) nonché difetto di motivazione, perché la procedura risolutoria sarebbe iniziata il 30 aprile 1993 e si sarebbe conclusa il 29 maggio dello stesso anno, quando la normativa di "estensione" non era ancora vigente, per cui il licenziamento sarebbe stato intimato in base a norme inapplicabili alla fattispecie. Sarebbe errata anche l'affermazione per cui la legittimità del licenziamento derivava dalla cessazione dell'attività della ___ Bus, giacché la medesima non era mai effettivamente cessata, essendosi trasformata in Polesine Immobiliare srl, e su tale evoluzione societaria ed imprenditoriale il Tribunale non avrebbe reso alcuna motivazione, ancorché la questione fosse stata sottoposta al suo esame.
Con il secondo motivo si denunzia violazione dell'art. 24 della legge 223/91, anche in relazione agli artt. 3 comma 4 bis, 4,5, comma terzo della stessa legge, dell'art. 26 RD 148/1931 e 2112 cod. civ. ed agli artt. 1362 e segg. cod. civ., nonché difetto di motivazione, perché sarebbe formalistica l'affermazione del Tribunale secondo cui la Cooperativa ____ srl avrebbe organizzato autonomamente la propria attività imprenditoriale, dopo la messa in liquidazione della ___ Bus; al contrario, secondo i ricorrenti, l'operazione di trasferimento dell'attività di trasporto pubblico dalla P. alla Cooperativa si configurerebbe come un insieme programmato e precostituito di atti miranti alla continuità del servizio, sulla base del protocollo d'intesa tra la Regione, il Comune, la Provincia di Rovigo e le organizzazioni sindacali, in cui si era pattuito che la Regione avrebbe fornito i mezzi finanziari alla Provincia per l'acquisto dei beni della Polesine, con obbligo di Provincia e Comune di trasferire le concessioni alla costituenda cooperativa dei lavoratori della Polesine, a cui sarebbero stati dati in comodato i mezzi, ancorché al rapporto di comodato si fosse poi sostituito quello di locazione.
Con il terzo motivo si denunzia violazione dell'art. 107 cod. proc. civ. e difetto di motivazione, perché, sulla base delle circostanze dedotte nell'atto d'appello e contrariamente a quanto affermato dal Tribunale, che però non avrebbe adeguatamente motivato sul punto, avrebbe dovuto essere disposta la chiamata in giudizio della S., e l'istanza non sarebbe tardiva perché il processo di confluenza Polibus, Cooperativa ____ srl e S. si sarebbe concluso e perfezionato in corso di causa.
Per motivi di ordine logico va esaminato preliminarmente il terzo motivo, il quale non merita accoglimento, perché la mancata precisazione in ricorso sulla data in cui si perfezionò il trasferimento alla S., non consente di verificare la tardività o meno dell'istanza di chiamata in giudizio proposta in primo grado.
Merita invece accoglimento il secondo motivo, giacché il Tribunale ha erroneamente interpretato l'art. 2112 cod. civ..
Invero, trattandosi di disposizione, che a seguito delle modifiche apportate dall'art. 47 della legge 29 dicembre 1990 n. 428, (poi ulteriormente modificata dalla legge delega 21 dicembre 1999 n. 526 e dal d.lg 2 febbraio 2001 n. 18 per dare attuazione alla nuova direttiva 98/50/Cee) ha recepito la direttiva comunitaria 77/187/Cee, si impone al giudice nazionale di scegliere, tra le diverse opzioni interpretative e possibili della norma interna di attuazione, quella adeguatrice del diritto nazionale al diritto comunitario, in ottemperanza ad un obbligo posto dal Trattato e confermato dalla Corte di giustizia (cfr. tra le tante Cass. 4 giugno 1999 n. 5524).
La Corte di Giustizia, con la sentenza del 25 gennaio 2001 in causa C 172/99 ha affermato che l'art. 1 della direttiva 77/187 va così interpretato "Tale direttiva può essere applicabile in assenza di vincolo contrattuale diretto tra due imprese a cui un ente morale di diritto pubblico ha successivamente assegnato, in esito ad un procedimento ai aggiudicazione di un appalto pubblico... un servizio da trasporto pubblico non marittimo, quale l'esercizio di linee locali regolari di autobus". Si tratta di un orientamento della Corte di Giustizia che risulta affermato non solo dalla pronunzia sopra citata, ma anche dalle precedenti del 26 settembre 2000 in causa C 175/99 e 14 settembre 2000 in causa C 343/98, cui pertanto il giudice nazionale si deve conformare nell'applicazione della citata norma interna di recepimento, che è agevolmente passibile di detta interpretazione adeguatrice. Si deve pertanto ritenere superato l'orientamento di legittimità, cui la presente sentenza di merito si è conformata, che escludeva l'applicabilità della disciplina dell' art.2112 cod. civ. al trasferimento attuato in d forza di provvedimento autoritativo e non di atto negoziale ( vedi da ultimo Cass. 25 gennaio 1999 n. 672).
Va considerato altresì che con la citata sentenza del 25 gennaio 2001 la Corte di giustizia ha precisato che contrariamente a quanto affermato a proposito di diversi tipi di aziende, in cui non ha ritenuto imprescindibile, per l'applicabilità della direttiva, il trasferimento di elementi materiali nel caso successive concessioni di appalto di servizi di trasporto pubblico, con esercizio di regolari linee locali di autobus, il trasferimento d'azienda ai sensi della direttiva comunitaria è configurabile solo ove vi sia una cessione di elementi materiali significativi tra le due imprese. Ed infatti, ha osservato la Corte "In un settore come quello del trasporto pubblico di linea con autobus, ove gli elementi materiali contribuiscono in maniera importante all'esercizio dell'attività, la assenza di cessione da parte del vecchio al nuovo appaltatore, ad un livello significativo, di tali elementi che sono indispensabili al buon funzionamento dell'entità in questione, deve condurre a ritenere che quest'ultima non mantiene la propria identità".
L'accoglimento del secondo motivo, che verte sulla configurabilità del trasferimento d'azienda, e quindi sul diritto dei dipendenti al passaggio alle dipendenze del cessionario, determina l'assorbimento del primo motivo che verte sulla legittimità del licenziamento collettivo intimato dalla ___ Bus.
La sentenza impugnata va quindi cassata in relazione al motivo accolto, con rinvio ad altro Giudice, che si designa nella Corte d'appello di Venezia, la quale si adeguerà al principio per cui il trasferimento d'azienda di cui all'art. 2112 cod. civ. con conseguente diritto dei dipendenti del cedente al passaggio alle dipendenze del cessionario, è configurabile anche nei casi in cui il cambiamento di titolarità dell'azienda non derivi da vincolo contrattuale diretto tra cedente e cessionario, ma sia riconducibile ad un atto autoritativo della pubblica amministrazione, ove si verifichi una cessione di elementi materiali significativi tra le due imprese.
Il Giudice del rinvio provvederà anche per le spese del presente giudizio.
P.Q.M.
La Corte rigetta il terzo motivo ed accoglie il secondo, dichiara assorbito il primo; cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia, anche per le spese, alla Corte d'appello di Venezia.